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旅游欺诈行为浅析

作者:律行网刘凤彬律师    2015-09-16 11:58    浏览:171
 一、随着我国人民群众人均经济收入水平的增长,旅游成为越来越多人精神文化的重要需求,虽然大多数旅行社在履行旅游合同中能够完全适当履行合同,但是由于旅游市场中个别旅行社经营不够规范,存在着欺诈侵害旅游者财产权益的事情,导致旅游者不满意进而投诉,如何正确认识和把握旅游欺诈行为,合理化解矛盾,显得尤为重要。
    二、旅游欺诈行为的构成要件
    欺诈,是指以使人发生错误认识为目的的故意违法行为。最高人民法院《关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见》(试行)第68条规定:“一方当事人故意告知对方虚假情况,或者故意隐瞒真实情况,诱使对方当事人作出错误意思表示的,可以认定为欺诈行为”。按照司法解释及学理分析,认定旅游欺诈行为应当同时满足以下四个条件:
    一是旅行社具有欺诈的故意。旅行社必须具有主观故意,明知向旅游者承诺的服务不可实现,或者合同约定的服务项目或者设施根本不存在,仍然向旅游者作出承诺或者签约。如果旅行社没有主观故意,而是因为业务不熟,情况不了解造成的,只能说旅行社的工作不扎实,不能认定旅行社欺诈,当然旅行社应承担举证责任,举证不能的,仍应当认定旅行社具有主观故意。故意是指当事人明知自己的行为会发生损害结果而希望或放任该结果发生的一种主观心态,分为直接故意和间接故意。笔者认为,欺诈乃欺诈人实施诈术而积极追求的结果,符合前述司法解释所称的“诱使”的文意解释,因此欺诈故意只能表现为直接故意。
    二是旅行社实施欺诈行为。旅行社仅有欺诈的主观故意还不行,还需要通过虚构事实、歪曲事实或者隐瞒真相的方法把旅行中的重要事实作虚假陈述,通过刊登虚假广告,或者当面天花乱坠的胡乱吹嘘,故意制造假象,向旅游者承诺不能实现的服务或者约定根本不存在的旅游项目、设施等,向旅游者发出要约,寄意和旅游者签订旅游合同,收取旅游费用,具体实施欺诈行为。如果旅行社没有欺诈的动机,对旅行的重要事实仅是作一种不确定的分析和理解,那只是一种见解。所谓见解,是指对某种事物的希望、预见或信念的表达。例如,说“某物质量很好”与说“某物质量有可能很好”,前者可能为欺诈,后者则不构成欺诈。
    说明义务时的将错就错是实施欺诈行为的另一种表现形式。在旅游合同中,旅游购物是旅游辅助经营者代为履行旅游合同义务的行为,根据合同法的规定,第三人代为履行合同不符合约定的,债务人仍应当向债权人承担违约责任。由于出卖人对于出卖的标的物有品质担保义务,对于有质量瑕疵的物品,出卖人在出卖时未作说明,从而使相对人陷于错误并为购买的意思表示,即构成将错就错的欺诈。认定行为人是否具有说明义务,应依照有关法律、合同或根据诚实信用原则具体判断。
    三是旅游者陷入错误。旅游者陷于错误,是指旅游者原无错误,受旅行社的欺诈而陷于错误,陷于错误与旅行社实施的欺诈行为之间具有因果关系。简单地说,就是旅游者对于旅行社的欺诈行为事先毫不知情,主观上认为旅行社的承诺真实可信,才和旅行社签订旅游合同,是旅行社的行为误导旅游者的判断。如果旅游者不是因为旅行社实施欺诈陷入错误,而是因为自己的判断或理解陷入错误,这种情况称作误解,不能认定为欺诈。如果旅游者知道旅行社有欺诈的主观故意,或者对旅游目的地情况了如指掌,即使旅行社作出了承诺,旅游欺诈仍然不能成立。即所谓的知假买假,不为欺诈。因为法律的评判价值不支持违反诚实信用原则的市场交易行为。
    四是旅游者因错误而作出了意思表示。法律行为以意思表示为核心要素。旅行社实施欺诈,旅游者因欺诈陷于错误,并基于该错误认识和旅行社签订旅游合同,作出意思表示。旅游者的意思表示与受欺诈形成的错误具有因果关系。旅游行为的体验性特质,决定了旅游者在作出意思表示后开始旅游之前都要支付旅游团款,旅游欺诈成立,就实际造成了旅游者的权利损害。如果旅游者虽受到欺诈或者误导,但只是停留在主观判断层面,没有作出意思表示,也不能认定旅游欺诈。
    上述欺诈构成要件中的前两个要件属于旅行社的要件,后两个要件则为游客方面的要件。上述要件必须相互结合,欠缺其中任何一个方面,都不能构成旅游欺诈。
    三、旅游欺诈与违约
    旅游欺诈是旅游合同的不履行或不适当履行状态,是违约行为;旅游违约不是旅游欺诈。旅游欺诈和违约最主要的区别就在于违反合同的主观状态不同。违约一般是过失行为,而欺诈都是故意;违约往往发生在履行合同的过程中,而欺诈则通常是在签订合同时就埋下祸根。判断是否构成旅游欺诈,主要是看旅行社有没有以非法占有旅游费用为目的,采取欺骗手段,签订旅游合同骗取旅游者的财物,有没有履行合同的能力不是惟一的标准。旅游合同签订时和签订后旅行社具有履行能力,但却虚构事实或制造借口,故意不按照约定履行合同,以达到占有旅游者财物的目的,构成旅游欺诈。如果因为客观原因无法按照约定履行,则是违约行为,不构成旅游欺诈。
    四、旅游欺诈的法律后果
    旅游欺诈行为常常因触犯多个法律部门的规定,从而将使行为人承担民事的、行政的乃至刑事的责任,本文主要探讨民事方面的法律后果,包括旅游者因欺诈所为意思表示的效力和旅行社应当承担的责任两个方面。
    旅游合同属于合同法调整的一种无名合同。我国《合同法》则区分欺诈行为所损害的不同利益,规定以欺诈、胁迫手段损害国家利益的行为无效,而将以欺诈手段损害相对人利益的行为规定为可撤销行为。合同无效或者被撤销后,因该合同取得的财产,应当予以返还;不能返还或者没有必要返还的,应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失,双方都有过错的,应当各自承担相应的责任。
    旅游合同是一种实践性、体验性服务,旅游者不经历游览,不能知道旅行社承诺或约定的服务或游览项目在哪个方面存在欺诈,等发现或知道了旅游欺诈的存在,旅游合同一般情况下也履行完毕,合同履行完毕就不存在撤销问题了,因此,旅游者请求撤销旅游合同在实践中基本上没有实质意义,主要是要求旅行社承担责任。根据《消费者权益保护法》第四十九条及《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第十七条第二款规定,旅行社提供服务时有欺诈行为,旅游者请求旅行社双倍赔偿其遭受的损失的,人民法院应予支持。
    这是旅游欺诈应双倍赔偿的法律依据。在我国民事纠纷的赔偿中,补偿性原则是常态,双倍赔偿等惩罚性赔偿原则为例外和补充。对于欺诈行为造成的损失,一般实行补偿原则,但对于消费欺诈,则应双倍赔偿。旅游纠纷如果定性为违约或者侵权,旅行社按补偿性原则给予赔偿,如果定性为欺诈,旅行社要承担惩罚性的赔偿。通常情况下,旅游纠纷绝大多数属于违约范畴,属于侵权的大多为人身和财产损害,能够划入欺诈范围的所占比例极低。
    欺诈赔偿时要明确几点:一是什么欺诈赔偿什么,必须是就事论事。如果旅游服务所有环节都存在欺诈,而且旅游服务尚未开始,旅行社必须按照全额旅游团款的双倍赔偿;如果旅游服务的某个环节存在欺诈,旅行社就这个环节的欺诈给予赔偿,不能一个环节存在欺诈而要求全部环节赔偿。二是旅游欺诈赔偿应当剔除已经实际发生的费用。从理论上说,只要旅行社欺诈行为一经查实,旅行社必须按照上述规定,给予旅游者双倍赔偿。但在具体实施双倍返还旅游费用时,应当考虑到旅行社已经为旅游者提供服务必须支出的费用,也就是说,虽然旅行社必须双倍赔偿,但已被旅游者消费的部分费用必须剔除,否则对旅行社不公平。
                                   (作者单位:河南聚铭律师事务所)
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